Cláusulas abusivas o peligrosas en contratos de servicios en Colombia
No todas las cláusulas problemáticas son ilegales: muchas simplemente son desbalanceadas y se dejan pasar por costumbre. Repasamos las más frecuentes en contratos de prestación de servicios en Colombia, una por una, con el riesgo real que traen.
En un contrato de prestación de servicios entre empresas la libertad para pactar es amplia, el principio de autonomía contractual manda. Eso no significa que todo se pueda pactar sin consecuencias. Hay cláusulas que un juez puede declarar ineficaces por contrariar normas imperativas o la buena fe contractual, y hay otras que, sin ser ilegales, crean un desbalance tan grande que el negocio no debería aceptarlas sin renegociar.
Repasamos las más frecuentes en contratos de servicios en Colombia, una por una, con el riesgo que traen y cómo plantearse la negociación.
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cláusulas problemáticas que aparecen una y otra vez en contratos de servicios
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de estas cláusulas son negociables, no ilegales: entran a la mesa si se plantean bien
Cláusulas problemáticas típicas
Pasa el cursor sobre cada una para ver su riesgo real.
Responsabilidad ilimitada
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Un daño relativamente menor puede exponer al contratista con todo su patrimonio.
Cesión total de propiedad intelectual
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El contratista pierde derechos sobre su propio know-how, incluso el previo al contrato.
Cláusula penal desproporcionada
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La salida del contrato se vuelve inviable económicamente, aunque la relación deje de ser sana.
1. Responsabilidad ilimitada del contratista
Es la cláusula que hace que el contratista responda "por todo" sin tope. En una contratación entre empresas puede parecer razonable, pero deja expuesto al contratista a indemnizaciones que exceden por mucho el valor del contrato.
Riesgo: un daño relativamente menor puede generar reclamación por millones. Sin tope, el contratista responde con todo su patrimonio.
Cómo negociar: pactar un límite de responsabilidad. El límite habitual en servicios profesionales es equivalente al valor total del contrato o a un múltiplo del valor mensual (por ejemplo, 12 meses).
2. Cesión total y sin límite de propiedad intelectual
Cláusulas que le ceden al contratante toda la propiedad intelectual generada durante el contrato, incluyendo trabajos previos, metodologías propias, o desarrollos que el contratista traía de otros proyectos.
Riesgo: el contratista pierde derechos sobre su propio know-how. Puede quedar imposibilitado de usar metodologías que desarrolló antes del contrato.
Cómo negociar: distinguir entre trabajo entregado (que sí puede ceder) y trabajo previo o metodologías reutilizables (que se conservan con licencia de uso al contratante). Excluir expresamente el "Prior IP".
3. Cláusula penal desproporcionada
Multa por terminación anticipada o incumplimiento equivalente a valores muy superiores al beneficio real del contrato. Puede aparecer como "penalidad del 50% del valor del contrato" o "todos los honorarios pendientes hasta el vencimiento".
Riesgo: la salida del contrato se vuelve inviable económicamente. El contratista queda atado incluso si la relación deja de ser sostenible.
Cómo negociar: penalidades simétricas para ambas partes, proporcionales al valor mensual (por ejemplo, equivalente a uno o dos meses de honorarios), y con causales de terminación sin penalidad claramente definidas.
4. Exclusividad total sin compensación
Prohibición de prestar servicios similares a terceros durante la vigencia del contrato, y a veces también después. Sin compensación específica por esa exclusividad.
Riesgo doble: económico (el contratista no puede diversificar ingresos) y laboral (combinada con horario fijo y otras señales, refuerza la posibilidad de contrato realidad).
Cómo negociar: exclusividad limitada por sector o competidor directo, no absoluta. Si el contratante exige exclusividad total, debería compensarla con un mayor honorario.
5. Modificación unilateral del alcance
Cláusulas que permiten al contratante ampliar o modificar el alcance del servicio "según necesidad", sin ajuste del honorario. En la práctica, la contratación empieza con un alcance y termina en algo mucho mayor por el mismo pago.
Riesgo: costos ocultos que erosionan la rentabilidad del contrato.
Cómo negociar: alcance detallado en anexo técnico, con procedimiento formal para cambios y ajuste de honorarios cuando el nuevo alcance excede lo pactado en más de un porcentaje (10-15% es común).
6. Plazos de pago muy largos
Pago a 60, 90 o incluso 120 días después de la entrega. Frecuente en contratos con empresas grandes.
Riesgo: costo financiero del capital inmovilizado. Un plazo de 90 días con tasa de crédito del 24% anual equivale a un descuento del 5-6% sobre el honorario real.
Cómo negociar: plazo menor (30-45 días es razonable), pago contra hitos si el proyecto es largo, intereses de mora que se acumulen si el pago se demora más del plazo, o descuento por pronto pago que compense el costo financiero.
7. Confidencialidad indefinida o desproporcionada
Obligaciones de confidencialidad que se extienden por muchos años después de terminado el contrato, o que abarcan información que en realidad es de dominio público o del propio contratista.
Riesgo: el contratista queda limitado en su actividad futura, incluso con clientes distintos, por miedo a violar la confidencialidad.
Cómo negociar: confidencialidad por un plazo razonable (dos o tres años tras la terminación es lo habitual), con excepciones claras (información pública, información que el contratista ya conocía, información obtenida legítimamente de terceros).
8. No competencia sin límite geográfico ni temporal
Prohibición de trabajar con competidores del contratante, sin límite temporal (o con plazos muy largos) y sin compensación específica.
Riesgo: el contratista queda impedido de trabajar en su industria, con impacto económico severo.
Cómo negociar: no competencia por un plazo corto tras la terminación (seis meses a un año), limitada geográficamente y a competidores directos, y con compensación económica cuando aplica después de terminar el contrato.
9. Terminación unilateral sin causa por el contratante
El contratante puede terminar cuando quiera "notificando con 15 días", pero el contratista solo puede salir con penalidad.
Riesgo: asimetría severa. El contratista queda expuesto y no puede planear.
Cómo negociar: simetría, si el contratante puede terminar libremente, el contratista también. O compensación por la salida unilateral (equivalente a uno o dos meses de honorarios).
10. Cláusulas anti-Ley 1581 en tratamiento de datos
Cuando el contratista maneja datos personales, cláusulas que trasladan al contratista toda la responsabilidad frente a la Superintendencia de Industria y Comercio, sin que el contratante asuma sus deberes como responsable del tratamiento.
Riesgo: el contratista queda expuesto a sanciones que no le corresponden.
Cómo negociar: distribución de responsabilidades acorde a la Ley 1581 de 2012 (contratante como responsable, contratista como encargado) con obligaciones específicas para cada uno.
Cómo llegar a la negociación
La mayoría de estas cláusulas se aceptan por costumbre, el contratista firma porque "es el modelo del cliente" y no porque haya evaluado la exposición. Llegar a la negociación con las cláusulas identificadas y el impacto cuantificado suele destrabar concesiones que parecían imposibles.
La cifra en pesos abre puertas
"Esta cláusula me expone a cinco millones y no está en mi control" es un argumento mucho más difícil de rechazar que "esta cláusula no me gusta". La cuantificación cambia la conversación.
Klos detecta estas diez cláusulas de forma automática al subir un contrato, cuantifica en pesos el impacto de cada una y prepara la carta de negociación con qué decir en cada punto.